专利诉讼应掌握的技巧

1.起诉地的选择 　　按照《民事诉讼法》，一般是在被告的住所地起诉。但是象这种知识产权案件，因为侵权认定的难度非常高，如果选择被告的住所地起诉，往往会受到地方保护主义的干扰。地方保护主义不光在涉外案件里，即使在仅涉及国内当事人的案件中也是普遍存在的一种现象。所以在专利侵权诉讼中，如何选择专利诉讼的管辖地是非常重要的。按照最高人民法院的司法解释，侵权行为发生地是改变管辖地的一个很好的选择。在侵权诉讼中，通过对侵权行为的调查和取证，可以选择向非被告住所地的法院起诉。 　　2.诉讼时机的选择 　　选择什么样的时机起诉，起诉前是否要发警告信，以及是先谈判后诉讼，还是先诉讼后谈判等等这些问题，也是诉讼开始前要考虑的。时机的选择，在不同的案件中是不一样的。如对方不考虑许可，所以我们在适当的时机起诉就可以了。如对方是考虑许可的，我们应采取的方法则是先接触后起诉。侵权者往往态度各不相同：有在收到警告信后就停止侵权的;有在收到警告信后仍然侵权，但在起诉后和解的;有的诉讼到底。诉讼过程中“谈”和“打”是交织在一起的。何时诉讼，要根据案情合理选择。 　　3.起诉对象的选择 　　侵权诉讼中不可能把所有的侵权者都告上法庭，这样在时间、金钱、精力上都无法承担。如果都告，对方会产生一个强大的联盟，这个联盟会对整个产业乃至国家机关都会产生影响力，在专利无效的过程中会受到官方的影响，从而导致专利无效。那么，如何进行选择呢?这里我们常用的选择方式是，一般以中型的、民营的企业作为诉讼对象，尽量避免选择大型的国有企业。避免遭到全行业的联手反击，最终可能导致专利被无效。选择告谁对案件也会有很微妙的影响。 　　4.保护主题的选择 　　外国厂商早期在中国申请的专利绝大多数都是发明专利，认为拥有技术垄断就够了，但是在中国，情况并不是这么简单。在很多情况下，实用新型和外观设计这些小的专利会对案件的成功起到一些意想不到的效果。选择一种好打的，容易取证的，稳定性强的专利去诉讼是在诉讼策略中要考虑的一个问题。另外在诉讼周期方面，外观设计专利的诉讼周期是比较短的。 　　5.其它基本的诉讼技巧 　　(1)侵权的证明 　　在专利侵权诉讼中，证据的完备极为重要。原告需要证明：被侵权的产品或方法被专利权利要求所覆盖;被告侵权行为属于法定侵权行为。由于告错了对象，导致诉讼中的被动。 　　(2)专家意见 　　在专利诉讼中，北京法院和外地法院对专家意见的依赖程度有明显的差别。在涉外专利侵权诉讼中，外地法院一般要指定专家鉴定机构，对涉案专利进行比对、鉴别;而北京法院更重视当事人的自述，如果当事人能把技术说清楚，通常不需要专家提供意见，更接近当事人主义。 　　(3)诉前禁令 　　要申请诉前禁令，必须具备两个条件。首先，侵权的证据必须是确凿的，清楚的;关于侵权的判定也必须是明显和有说服力的。另外还要有证据证明，如果不采取诉前禁令，会有无法弥补的损失。多数案件难以满足后一条件。 　　(4)损害赔偿 　　不建议当事人在诉讼中把损害赔偿要求提的过高。这对当事人没有更多的好处。因为按照中国现行《专利法》的规定和赔偿计算方式，举证实在是太困难了，所以专利侵权案件的赔偿绝大多数都是法院的酌定赔偿，也就是法定赔偿，但是法定赔偿的上限是50万人民币，所以要提出几千万的损害赔偿，除了付出高额的诉讼费外，最终实际能得到赔偿会和提出的数字相差很远。而且提出高额损害赔偿不见得对原告有利，因为这样的案件对法院会造成一种不必要的压力。在很多专利侵权案件中，适当的损害赔偿的提出是比较恰当的。据我们分析，专利损害赔偿额一般在20万到30万人民币左右，作为诉讼请求提出比较有利。

1968年以前，法国工业产权局出版四种说明书：专利说明书、增补专利说明书、医药专利说明书和增补医药专利说明书。这四种说明书均为批准专利说明书。

    1968年以后，法国专利说明书的种类包括：

申请说明书，文献类型识别代码A1-A4

    这是自申请日（优先权日）起满18个月、未经新颖性审查，也尚未授权的申请说明书。其中包括专利申请说明书、增补专利申请说明书、实用证书申请说明书、增补实用证书申请说明书。

专利说明书，文献类型识别代码B1-B4

    这是经过新颖性审查的授权专利说明书。其中包括发明专利说明书、增补专利说明书、实用证书说明书、增补实用证书说明书。

专利说明书，文献类型识别代码A5-A8

    这是对1968年前提交的申请仍延续实行登记制，授予专利权的专利说明书。该种类型的专利说明书是专利法变革过渡时期的产物，编号仍按1000000顺序号编排，直至将其处理完毕为止。

医药专利补充保护证书

自1968年后，法国医药专利和其它领域的发明创造一样，均纳入同一专利法保护之列，保护期为20年。在实际中，医药专利的工业化、商品化阶段少则需要1至2年，多则长达10年，这样，真正的保护期限将大打折扣。因此，自1992年7月开始，法国增设了一种工业产权的保护形式—法国医药补充保护证书，其保护期在原有医药专利的基础上延长5年

瑞士自1888年开始以法、德、意大利文三种文字之一出版专利说明书，主要类型有：

专利申请说明书（FASCICULE DE LA DEMANDE），文献类型识别代码A3

    这是经过新颖性审查并附有检索报告、尚未授予专利权的专利申请说明书，仅限于纺织纤维和精密计时器技术领域。自1978年开始这种说明书文献号后加注字母“G”，即Gesuch (申请)的第一个字母。

专利说明书（FASCICULE DU BREVET），文献类型识别代码B5

    这是对纺织纤维和精密计时器技术领域专利申请授予专利权的专利说明书。需要注意的是，这仅仅是专利说明书的扉页。瑞士的做法，在专利权授予时不再出版专利说明书全文，而是在原专利申请说明书基础上附加专利说明书扉页。

专利说明书（PATENTSCHRIFT），文献类型识别代码A5

这是对非纺织纤维和精密计时器技术领域的专利申请实行登记制，授予专利权的专利说明书。

此外，还有一些专利说明书类型，如：经过修正的专利说明书，文献类型识别代码A8；再版专利说明书，文献类型识别代码A5；部分放弃的专利说明书，文献类型识别代码C1；部分无效专利说明书，文献类型识别代码C2。

瑞士专利文献的编号体系

文献名称	申请号		文献号
	2000年前	2000年后
专利申请说明书 A3	顺序号/年代， 如：1234/98	年代改为4位数字，如：1234/2000	自1978年起，专利申请说明书与各种专利说明书共用一套流水号系列顺序编排。 如：CH 682409 A5 CH 684297 A3 CH 684297 B5 A8、A9、C1、C2沿用各自原专利号。
专利说明书 A5
专利说明书 B5
修正的专利说明书 A8
再版的专利说明书 A9
部分放弃的专利说明书 C1
部分无效的专利说明书 C2

英国是世界上专利制度萌芽较早的国家。1449年，Utynam的一个名叫约翰的人以其彩色玻璃制造方法获得为期20年的垄断权。据史料记载，这是第一件英国发明专利。1624年《垄断法》问世，标志着英国专利制度的最终形成，也为世界各国现代专利法奠定了基础。此后，英国专利制度经历了一个平稳的发展过程。1852年颁布《专利法修改法令》，对专利制度彻底改革，制定了发明专利的获得程序，第一次明文规定专利申请必须提交专利说明书，
并在规定期限内予以公布。
    然而，对近代英国专利文献产生重大影响的是1949年专利法和1977年专利法。
    1949年专利法实施至1978年6月1日。对专利文献的影响：①实行完全审查及异议期制度；②首创临时说明书制度。③专利权有效期自完整说明书提交之日起16年。
    1977年全面修改专利法，于1978年1月1日生效。后经1988年修订，使用至今。对专利文献的影响主要有：①专利申请改为早期公开、延迟审查制。②保留异议期制度。③专利权有效期自申请日或自可确定的其它日期起20年。九十年代初，英国根据1992年和1996年欧共体相继出台的两个法规，用以对药品专利（包括兽医用药、化肥和杀虫剂）有效期届满时给予补充保护，以弥补专利权人等待允许出售专利药品时所耗费的时间，开始提供一种新的保护形式：补充保护证书（Supplementary Protection Certificates, 缩写SPCS）。
    英国外观设计法制定于1787年，1836年开始注册外观设计，现行法是经1988年修订的1949年外观设计注册法。外观设计以注册证书保护，有效期自申请日起5年，可有2次5年期续展。对于1989年8月1日以后提交的外观设计申请，可有4次5年期续展