我在做真题的时候,有道题目不太懂,想请教各位。题目是这样的:
不同申请人就同样的发明创造在同一日提出了专利申请,并且两件申请均符合授予专利权的条件,以下哪些说法是错误的?
其中一个选项是:如两件申请分别为发明或者使用新型专利申请,则两件申请均应被授予专利权。
问题:是不是题目中的专利申请本身就包含了同是发明或者实用新型,或者分别为发明或者实用新型的情况?
请大家指点!万分感谢!
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刘挽澜  新手上路 | 2013-1-2 11:46:24
两个以上的申请人同日就两件申请分别申请发明或者实用新型专利,专利权授予实用新型专利申请人。可能你忘记了一个常识:自申请日算起,发明和实用新型授权所需要的时间是不同的,授予发明所需的时间长。如果是同样的发明,先被授权的实用新型专利成为了发明专利的现有技术。就实务处理而言,这里存在与现行法律相冲突的地方,按现行法律应该不存在两个以上的申请人就同样的发明分别授予发明专利和实用新型专利,即不存在两件内容相同但形式分别为实用新型专利和发明专利的两件发明创造。

第九条 同样的发明创造只能授予一项专利权。但是,同一申请人同日对同样的发明创造既申请实用新型专利又申请发明专利,先获得的实用新型专利权尚未终止,且申请人声明放弃该实用新型专利权的,可以授予发明专利权。
两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的,专利权授予最先申请的人。
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poxiao  认证会员 | 2013-1-4 16:59:57
明白了,谢谢你详细的解答,非常感谢!
weilin  注册会员 | 2013-1-15 09:12:57
不同意楼上的说法,意见如下:
专利法第22条规定的“现有技术”,是指申请日以前国内外为公众所知的技术。
楼上说的“如果是同样的发明,先被授权的实用新型专利成为了发明专利的现有技术。”这句话不对。因为楼主说的发明和实用新型是同日申请的,所以该实用新型申请不是该发明申请的现有技术。
针对楼主的问题:
“是不是题目中的专利申请本身就包含了同是发明或者实用新型,或者分别为发明或者实用新型的情况?”
专利法第2条:“发明创造”是指发明、实用新型和外观设计。
因此,题目中的专利申请包含了同是发明或者实用新型,或者分别为发明或者实用新型的情况。
当不同申请人在就同样的发明创造在同一日分别提出发明和实用新型专利申请时,可以按照《审查指南》第二部分第三章的6.2.1.2部分的规定,两个申请人自行协商确定申请人。
也就是说,这种情况只能保留其中的一个专利申请,以上2个申请人要协商确定到底保留哪个。
glacier1979  注册会员 | 2013-1-15 09:52:42

回 刘挽澜 的帖子

刘挽澜:两个以上的申请人同日就两件申请分别申请发明或者实用新型专利,专利权授予实用新型专利申请人。可能你忘记了一个常识:自申请日算起,发明和实用新型授权所需要的时间是不同的,授予发明所需的时间长。如果是同样的发明,先被授权的实用新型专利成为了发明专利的现有技术。就实务 .. (2013-01-02 11:46)
“如果是同样的发明,先被授权的实用新型专利成为了发明专利的现有技术。”

这不是胡扯么?实用新型肯定是在发明申请后才公开,怎么会构成发明的现有技术?
竹雪  版主 | 2013-1-15 10:06:18
weilin 回答准确.
kekaimin1987  新手上路 | 2013-1-15 10:26:07
4L正确,对于一份申请案的现有技术划界,是根据其申请日而定的,也就是说,其申请日之前的应当为其现有技术而可以作为其新颖性和创造性的评断证据。而无论是不同人同时就同一技术方案申请还是同一个人进行同报申请,只要其申请日相同,其现有技术划界就都是相同的。至于习题中的选项错误原因,还是归结到法九条中的“择一授权”原则,不同人同时就同一技术方案申请为互相协商,协商不成直接全部驳回;同一个人进行同报申请则为择一放弃,否则发明不被授权。理论上是不可能存在两份相同方案同时存在的,无论是不同人还是同一人。
另外,题目中的包含类型多了:不同人同时就同方案申报发明,或同时申报实用新型,或同时两者同报,这个不作考究!
poxiao  认证会员 | 2013-1-17 09:54:08
谢谢大家的帮助,提前祝大家新年快乐~~~
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