作者：袁真富
导语：面对原告的诉讼攻击，被告总能轻易找到反击的诉讼武器。其实，用什么权利或理由反击并不重要，重要的是，有时你必须找到一个诉讼反击一下。
这不是假设：在接手一件商标侵权案件后，律师可能将陷入（或者他会将客户拖进）源源不断的诉讼旋涡之中，比如商标撤销争议、不正当竞争诉讼，甚至会牵出版权侵权诉讼或专利无效宣告。在某种程度上，这可能是知识产权律师的幸运，因为一旦客户卷进知识产权官司，基本上，他会收获更多的案件代理机会。
有一次，一位资深的律师去一家公司讨论和分析案件，这家公司面临着知识产权大麻烦，它可能会遭遇竞争对手几宗专利侵权诉讼，这不仅会伤害它的声誉，更会影响它的业务。董事长、总经理以及一干高管都愁云密布，甚不欢心，因为对方似乎没有任何和解谈判的意愿，想花钱消灾都找不到机会。
经过一番交谈后，首先律师给公司开出一剂药方：把竞争对手的专利无效掉??这几乎是大多数专利侵权诉讼中，被告及其律师自然的本能反应。围绕专利无效的方向，果然找到一些线索和证据。接下来的药方就是专利回避设计。就像头脑风暴一样，技术主管与律师很快就发现了对方专利的诸多弊病或不周全之处。创新就是这么简单，不仅回避了竞争对手的专利，似乎还有申请新专利的机会。
然而，公司对于即将来临的专利侵权诉讼还是忐忑不安，感觉专利无效之类的盾牌还不够坚硬，更不能产生反戈一击的奇效。不过，当律师了解到公司许多员工以前就职于竞争对手，而且还是对方上百件专利（包括那些即将发生诉讼的专利）的发明人时，最猛的一剂药方就找到了。
《专利法》第16条写的很清楚，专利实施后，发明人有取得合理报酬的权利。“我们从没有拿过（竞争对手）任何报酬。”得到这些员工肯定的回答后，律师的嗓门立刻提高了：“（让公司的员工）去起诉对方，要求支付职务发明报酬。”公司上下立即振奋起来，倒不是因为可以拿到多少职务发明报酬，而是因为他们也掌握了直接反击对方的诉讼武器和谈判筹码。
要知道竞争对手是一个大型国有企业，如果一下子涌现出上百起职务发明报酬纠纷案件，显然这不是任何企业领导愿意看到的局面。掂量一下就知道，这规模庞大的诉讼战一旦开打，谁也别想全身而退。
以诉讼对抗诉讼，从而达到某种目标，这几乎是知识产权诉讼领域公知的秘密。归根结底，知识产权已不仅仅是一种单纯的法律权利，更是一种可以广泛运用的竞争工具和法律筹码，而知识产权诉讼只是竞争工具的一种运用方式而已。
一家上海企业起诉一家宁波企业侵犯其注册商标权，本来它几乎就要赢得诉讼。不过很遗憾，上海企业最终栽倒在它向经销商广而告之的声明上。在这份声明中，上海企业不仅谴责宁波企业假冒商标，更是将宁波企业贬斥为“伪劣”的三无产品，并对宁波企业的生产资质、股东和高管进行了非理性的攻击。正是这些超越维权界限的不恰当言论，让宁波企业抓住了把柄，得以有机会提出商业诋毁的不正当竞争之诉，并成功逼迫双方和解，相互撤诉，从此互不侵犯。
为什么被告能够轻易找到反击原告的诉讼武器？
一方面被告可能早就储备了大量的知识产权武器（比如数以千计的专利），一旦受到原告的知识产权攻击，当然会全力反击，通过诉讼平衡，实现相互制约。另一方面，原告的知识产权可能存在各种瑕疵，比如专利权利要求没有撰写好，商标注册后三年没有使用等，这给对方制造了釜底抽薪（无效专利或撤销商标）的机会。此外，原告在其他方面稍不注意，也会惹火上身，就像前面谈到的，很多企业在发布声明时，经常超越维权界限，无端评论甚至攻击对方，招来不正当竞争的麻烦。
围魏救赵也是一种策略。尽管原告起诉被告是专利侵权，但被告的反击不会仅限于专利领域。在很多年前，朗科起诉华旗专利侵权时，华旗祭出的武器是，以朗科“优盘”商标系通用名称为由，向国家工商总局商标评审委员会请求撤销该注册商标。其实，用什么权利或理由反击并不重要，重要的是，有时候你必须找到一个诉讼作为武器反击一下。
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