未公开的专利申请可以作为背景技术吗？

各位考友，我有一个菜鸟级问题请教：申请人在先申请了一件专利申请，

尚未公开时，又很快提出了一件改进的专利申请，在先专利申请在当时既不算

抵触申请，更不是现有技术，但可以作为引证文件写入改进专利说明书的背景技术吗？

背景技术是写现有技术的缺陷，在先申请都没有公开，显然不能当作现有技术写入到背景技术中。

背景技术是要采用公知技术，未公开的专利申请文件，显然不是为公众所知晓的技术，当然不能以此来做背景技术。

“背景技术是写现有技术的缺陷，在先申请都没有公开，显然不能当作现有技术写入到背景技术中。”
同意

根据最新的<审查指南>意见稿,
引证文件还应当满足以下要求：
(1) 引证文件应当是公开出版物，除纸件形式外，还包括电子出版物等形式。
(2) 所引证的非专利文件和外国专利文件的公开日应当在本申请的申请日之前；所引证的中国专利文件的公开日不能晚于本申请的公开日。
(3) 引证外国专利或非专利文件的，应当以所引证文件公布或发表时的原文所使用的文字写明引证文件的出处以及相关信息，必要时给出中文译文，并将译文放置在括号内。
如果引证文件满足上述要求，则认为本申请说明书中记载了所引证文件中的内容。

怕瓦落地 wrote:
背景技术是写现有技术的缺陷，在先申请都没有公开，显然不能当作现有技术写入到背景技术中。

  不同意您 的观点,在审查指南126页里有提过：所引证的中国专利文件的公开日不能晚于本申请的公开日。
即指出对于在申请时未公开，但在本申请公开时已公开就可以满足条件。

我觉得可以。

xiaochenliu wrote:
各位考友，我有一个菜鸟级问题请教：申请人在先申请了一件专利申请，

尚未公开时，又很快提出了一件改进的专利申请，在先专利申请在当时既不算

抵触申请，更不是现有技术，但可以作为引证文件写入改进专利说明书的背景技术吗？

还啰嗦几句。

对于背景技术，
1、外观专利、非专利文件：必须在本申请日前公开。
2、本国专利文件 ：只要在本申请公布前公布就OK了。
一般来说，具体到这个问题了，你完全可以做到第二个。
再说了，如果怕担风险，干脆把原申请内容补入不就OK了嘛。

164474863 wrote:
  不同意您 的观点,在审查指南126页里有提过：所引证的中国专利文件的公开日不能晚于本申请的公开日。
即指出对于在申请时未公开，但在本申请公开时已公开就可以满足条件。

理论上有一个问题，就是前一个申请初审被驳回了，或者初审托的很长以至于后来的申请公开日跑到前面了。

这种情况下把在先申请作为引证文件是有风险的，若在先申请在在后申请的公开日后公开则存在公开不充分的问题，保险的做法是将在先申请的内容写入在后申请中。