侵权和假冒竞合？

条例109条  下列行为属于专利法第六十三条规定的假冒专利的行为：。。。。（五）专利权人制造的专利产品投放市场后，未经专利权人许可，故意制造、销售与该专利产品相同的产品，使公众误认为是该专利产品；
这个好像也是侵权行为吧？

我理解是：专利侵权是上位概念，假冒只是其中的一种表现形式，除此之外，还包括专利法11条所述的行为也是侵权。

假冒并不一定都是专利侵权，或者应该说大部分都不是。因为根据新实施细则送审稿109条规定，伪造专利证书、在产品上标注他人专利号等都属于假冒专利行为。但这些行为明显不属于专利法11条所述的五种行为。因此，我觉得假冒和专利侵权并不是上下位概念。

楼主所说的第5段，其实是一种假冒的特殊情况，既包括109条意义上的假冒行为（使公众误认为是该专利产品），又包括专利法11条的侵权行为（未经专利权人许可，故意制造、销售与该专利产品相同的产品）。

既然这种行为既是侵权，又是假冒专利，那么在处理时，应该不能双重处罚吧？怎样处理呢？

不是同一层次的范畴，有交集。属于假冒的侵权行为，可以处罚，同时可以要求承担民事责任。

根据《中华人民共和国专利法实施细则》第八十四条规定，下列行为属于假冒他人专利的行为： （一）未经许可，在其制造或者销售的产品、产品的包装上标注他人的专利号；（二）未经许可，在广告或者其他宣传材料中使用他人的专利号，使人将所涉及的技术误认为是他人的专利技术；（三）未经许可，在合同中使用他人的专利号，使人将合同涉及的技术误认为是他人的专利技术；（四）伪造或者变造他人的专利证书、专利文件或者专利申请文件。故你所说的“未经专利权人许可，故意制造、销售与该专利产品相同的产品，使公众误认为是该专利产品“不见得构成假冒他人专利行为，但有可能构成侵权----当然，须由人民法院或专利管理部门认定。

     如果当事人“未经专利权人许可，故意制造、销售与该专利产品相同的产品，使公众误认为是该专利产品“且又满足实施细则八十四条四项内容之一的，可依照专利法第五十八条规定“ 假冒他人专利的，除依法承担民事责任外，由管理专利工作的部门责令改正并予公告，没收违法所得，可以并处违法所得三倍以下的罚款，没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任”进行处理。

    如有疑问，欢迎继续探讨。

taoli05 wrote:
既然这种行为既是侵权，又是假冒专利，那么在处理时，应该不能双重处罚吧？怎样处理呢？

当然不能同时处罚。专利法并没有赋予行政部门对专利侵权进行处罚的权利，这属于民法的调整范围。行政部门在受专利权人请求下，可以责令侵权人停止侵权行为，但是如果侵权人不干，行政部门也不能直接处罚他，只能够请求法院进行。只有法院才能够判处侵权人因为侵权进行赔偿，或者强制执行以停止其侵权。

但是，行政部门可以对假冒行为进行处罚，处于罚金，这是专利法明文规定的。

所以答案应该是行政部门只能处罚假冒