赵太太 发表于 2010-6-12 21:07:07

发明没授权，可以放弃实用新型么？

同一申请人同日对同样的发明创造既申请实用新型专利又申请发明专利的，实用新型专利已经授权，在发明专利的审查员没发出审查意见要求放弃实用新型专利的，可以放弃实用新型专利么？

zkalong 发表于 2010-6-12 21:15:49

Re:发明没授权，可以放弃实用新型么？

不可以！
专利法修改后，针对该情况做出了非常完善的变通规定，既可以同时申请发明和实用新型专利，又要求在同一时间内只能有一项专利权，还要求实用新型和发明专利权必须无缝连接，不能存在专利权进入公有领域的阶段。
新的专利法第九条规定，同一申请人同日对同样的发明创造既申请实用新型又申请发明专利，先获得的实用新型专利尚未终止，且申请人声明放弃该实用新型专利权的，可以授予发明专利权。
为了避免发明不授权导致申请人白白放弃了实用新型专利权的情况出现，还规定了实用新型专利权自公告授予发明专利权之日起终止。即便申请人提出了放弃实用新型专利权的声明，如果发明专利不授权，实用新型专利也不会终止。
新专利法第九条的限制条件极为丰富，必须非常严格地满足所有条件，才会授予发明专利权。
第一，必须是同一申请人，所以同时申请之后不可以转让专利申请权，否则后面的发明专利就不会授权。
第二，必须是发明和实用新型同日提交申请。
第三，先获得的实用新型必须尚未终止，如果实用新型已经因为不交年费而终止，则发明专利也不授予专利权。这就要求为了获得后面授权的发明专利，在此之前实用新型专利权是必须一直保持的，一旦实用新型已经终止，则发明专利也不用去答复审查意见了，直接放弃就好了，反正也不可能授权了。
第四，仅包括中国的发明和实用新型专利申请，不包括外国进入中国的PCT申请，而且只能是发明+实用新型，不可以是发明+发明，或者实用新型+实用新型。外国进入中国的PCT，不可以同时选择发明和实用新型，只能二者选其一。
第五，必须申请人主动发出声明放弃实用新型，如果申请人不发出放弃实用新型专利权的声明，发明专利也不会授权。
第六，在新版的发明专利请求书和实用新型专利请求书中，多出来了“声明本申请人对同样的发明创造在申请本实用新型专利的同日申请了发明专利”的勾选栏目。

赵太太 发表于 2010-6-12 22:14:59

Re:发明没授权，可以放弃实用新型么？

O(∩_∩)O谢谢
O(∩_∩)O谢谢

赵太太 发表于 2010-6-12 22:27:46

Re:发明没授权，可以放弃实用新型么？

我还想请问一下，申请人是在2006年进行的申请，那也适用新法，不可以放弃实用新型专利权么？

telmey 发表于 2010-6-13 17:19:41

Re:发明没授权，可以放弃实用新型么？

这个问题挺有意思的
因为专利权本质上是财产权
任何人都对自己的财产具有处置的权力
显然也包括放弃
但是又存在进入公众领域的问题
再说如果你不交实用新型年费
国家还给你保护么
呵呵

zkalong
你那个能给点资料么？

伊路 发表于 2010-6-13 17:54:30

Re:发明没授权，可以放弃实用新型么？

“即便申请人提出了放弃实用新型专利权的声明，如果发明专利不授权，实用新型专利也不会终止。”

这个可有出处？谢谢！

joy1018 发表于 2010-6-13 19:30:48

Re:发明没授权，可以放弃实用新型么？

这个问题确实有可讨论之处，我也来说点个人看法：

首先，发明和实用新型同时申请，发明专利和实用新型专利无缝连接，这里的立法意图似乎可以从两个方面进行解释：一方面是体现“一发明一专利”原则，防止一项技术方案上产生多个专利权，侧重于对公众利益的保护；一方面是对专利权人技术方案的保护，防止出现专利权人无法主张权利的“权利真空”。那么，现在问题是否可以这样考虑：防止专利技术方案进入公有领域是专利权人的义务还是专利权人的权利？如果为义务，则不能放弃，因为这样会损害利用公有技术（自实用新型放弃之日起到发明专利授权的这段时间内）的公众的权益；如果为权利，则国家有义务保证该专利技术不进入公有领域，即使在专利权人放弃或者不缴纳年费的情况下。
还有一个问题就是，自实用新型放弃之日起到发明专利授权（如果能授权的话）的这段时间内，该技术方案是什么性质的，专利技术？公有技术？进入公有领域的技术方案能否再一次进入专利权保护的范围内？

大家来讨论一下。

刀哥 发表于 2010-6-13 20:54:08

Re:发明没授权，可以放弃实用新型么？

这个问题是个挺那个的问题
可以放弃啊
只要你不怕放弃后不能获得发明专利权

oney 发表于 2010-6-13 22:41:21

Re:发明没授权，可以放弃实用新型么？

当然可以放弃！

两种情况：
1）授予专利权后，专利权人主动要求放弃专利权。
这种情况下，只要提交的放弃专利权声明符合规定，审查员应当发出手续合格通知书，放弃专利权声明的生效日为手续合格通知书的发文日，放弃的专利权自该日终止。

2）根据专利法第九条第一款和专利法实施细则第四十一条第四款声明放弃实用新型专利权的。
这种情况下，专利局在授予发明专利权时对放弃实用新型的声明予以登记和公告。放弃专利权的生效日为发明专利权的授权公告日，放弃的专利权自该日终止。

请注意一点，放弃专利权的生效日并不是提交放弃专利权声明日，所以即使对于第二种情况，也不存在权利真空。

就是砖家 发表于 2010-6-14 17:41:13

Re:发明没授权，可以放弃实用新型么？

当然可以放弃。为什么不能呢？放弃已经获得的专利权，本身就是自己一种权利。
至于同时申请了发明，发明有没有授权，跟我主动放弃实用新型有啥关系？
现在法条限制的是让你选择要实用新型还是发明，你只能选择一个。

放弃是专利权人的权利。
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